En diversas áreas del derecho, se nota la existencia de algunas adaptaciones estadounidenses en contratos, jurisprudencias y otros modelos empresariales. En el derecho societario, específicamente, hay contratos que incluso han mantenido su nombre original, como es el caso del contrato de vesting.

Como se mencionó anteriormente, el modelo de vesting surgió en los Estados Unidos como un mecanismo para la gestión de participaciones societarias y la retención de talentos clave fundamentales para el funcionamiento general de la empresa. Inicialmente, el contrato de vesting se utilizaba en startups, ya que estas empresas en etapas iniciales a menudo no tienen los medios para pagar a un empleado o retener un talento esencial para la empresa, y utilizan este mecanismo que ofrece al colaborador la posibilidad de convertirse en socio de la empresa.

Fuera del entorno de las startups, el contrato de vesting se ha popularizado cada vez más con el objetivo de retener talentos esenciales, considerando la competencia de los mercados actuales. Estos contratos desempeñan un papel crucial en el alineamiento de intereses entre fundadores, inversores y colaboradores, garantizando una estructura segura para la adquisición de acciones o participación societaria a lo largo del tiempo.

Así, el vesting se configura como un instrumento o cláusula que ofrece la oportunidad futura de adquirir participación societaria en una empresa a cambio del cumplimiento de ciertas metas o del transcurso de un tiempo preestablecido. Generalmente, esta posibilidad de adquisición es progresiva y fraccionada, de acuerdo con lo estipulado en el contrato.

Existen dos tipos de vesting que pueden aplicarse. Veamos:

Vesting Clásico

Como se mencionó anteriormente, el vesting clásico es un mecanismo que busca alinear los intereses de los fundadores y los colaboradores con el éxito a largo plazo de la empresa. En este modelo, la empresa concede a un colaborador o fundador una cantidad específica de acciones u opciones de acciones, que se adquirirán a lo largo de un período determinado, conocido como período de vesting. Esta adquisición puede estar condicionada a un período de permanencia en la empresa, al cumplimiento de metas específicas, o a ambos.

Principales características:

• Período de vesting: Es el tiempo necesario para que el colaborador o fundador adquiera plenamente los derechos sobre las acciones u opciones concedidas. Generalmente, este período varía de dos a cuatro años y puede incluir un “cliff” inicial de seis meses a un año, durante el cual no se adquiere ninguna acción.
• Cliff: Si el período de cliff está incluido, comienza a partir de la fecha de inicio del colaborador en la empresa y sirve como un período preliminar antes del período de vesting propiamente dicho. Después del cliff, las acciones se adquieren de manera gradual, según lo estipulado en el contrato.
• Adquisición gradual: Después del cliff, las acciones u opciones se adquieren mensualmente, trimestralmente o anualmente, de acuerdo con lo que se haya estipulado en el contrato, hasta el término del período de vesting.

En relación con el ingreso efectivo del colaborador en el cuadro societario, este puede ocurrir con cada porcentaje de participación adquirido o, más comúnmente, después de la adquisición total del porcentaje acordado, mediante la firma del acto societario o libro societario que incluye al nuevo socio en el cuadro social. Esto dependerá de lo que se acuerde entre las partes.

Vesting Reverso

El Vesting reverso El vesting reverso es un modelo menos común, pero que ha demostrado ser útil en contextos específicos, especialmente cuando se busca una contratación estratégica para puestos clave. En este modelo, en lugar de que los colaboradores adquieran acciones a lo largo del tiempo, la empresa retiene las acciones y las concede en función de la continuidad y el desempeño del colaborador.

Principales características:

• Entrada inmediata: En lugar de adquirir acciones progresivamente, el colaborador ya ingresa a la empresa con un porcentaje inicial de acciones, pudiendo esta participación aumentar o disminuir según los términos del contrato.
• Protección contra salidas: Este modelo es particularmente útil para proteger a la empresa contra el riesgo de que colaboradores clave salgan antes de haber realmente contribuido al crecimiento de la empresa.
• Cláusulas de recompra:  El vesting reverso puede incluir cláusulas que permiten a la empresa recuperar acciones u opciones si el colaborador se retira de la empresa antes de completar el período acordado o no alcanza metas específicas.

Assim, o colaborador começa a atuar na empresa com uma posição diferenciada, o que pode ser um atrativo para aceitar o cargo, enquanto a empresa se protege contra o não cumprimento das metas e compromissos contratuais. Em caso de não cumprimento, as quotas/ações podem ser compradas pela empresa, normalmente pelo mesmo valor pago pelo parceiro. Esse tipo de contrato é frequentemente utilizado por empresas em fases iniciais para evitar a irresponsabilidade do colaborador com a sociedade, ou por empresas consolidadas que desejam expandir ou inovar em setores estratégicos.

Eligiendo el modelo adecuado

La elección entre vesting clássico y Vesting reverso depende de varios factores, incluidos la etapa de la empresa, el perfil de los colaboradores o fundadores y los objetivos a largo plazo. Para tomar la mejor decisión, es importante consultar a un equipo especializado en el tema, asegurando que su empresa sea asesorada adecuadamente en la planificación del modelo de negocio.

Por: Maria Luisa Carvalho Teixeira
Derecho de Sociedades | Equipo CPDMA

Referencias:

GANTOIS, Simone Menezes. El contrato de vesting y su aplicación en la innovación del derecho brasileño. The Vesting Contract and its application in Innovation in Brazilian Law. Rio de Janeiro: Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), 2021. Acceda aquí. Acceso el: 28 ago. 2024.

FELIX, Carolina Morena Lage. La estructura contractual del ciclo de vida de las startups: de la relación precontractual, societaria y sus participaciones sociales. 2019. Disertación (Maestría en Derecho) – Facultad de Derecho, Universidad de Lisboa, Lisboa, 2019.