La crisis financiera que afectó a Americanas es notoria y tuvo como origen "inconsistencias contables" declaradas por la empresa en un hecho relevante para el mercado. Sin embargo, las reverberaciones de estas inconsistencias, que obligaron a la empresa a solicitar la reorganización judicial tras el bloqueo de sus activos ^[1], são oriundos da quebra dos chamados pactos financeiros ^[2]. 

Pactos Los pactos financieros son cláusulas incluidas en los contratos de financiación que establecen requisitos y limitaciones para el deudor. Estas cláusulas pretenden salvaguardar la salud financiera del deudor mediante el cumplimiento de determinados parámetros financieros o la presencia de ciertas herramientas de supervisión. 

Os pactos se elaboran en función de las condiciones específicas del préstamo y del perfil financiero del prestatario. De este modo, el pactos son un instrumento de protección para el acreedor, que puede exigirlas al deudor al negociar un préstamo. 

Su naturaleza jurídica es mixta: el pactos tendrá las características de vencimiento anticipado, que permite al acreedor controlar la solvencia del deudor, y también de cláusula penal, ya que uno de los efectos del pactos é a cobrança de multa pelo descumprimento de alguma condição obrigacional, não ocasionando, necessariamente, um inadimplemento da obrigação principal ^[3].

Algunos ejemplos comunes de pactos Entre ellas se incluyen restricciones para contraer deuda adicional, requisitos para mantener determinados indicadores financieros como los ratios de deuda y liquidez, informes financieros periódicos y restricciones para la distribución de beneficios. 

Si el deudor incumple la pactos establecido en su contrato de préstamo, el prestamista puede tener derecho a tomar ciertas medidas, como cobrar el préstamo anticipadamente o denegar futuros préstamos. Sin embargo, estas medidas deben utilizarse con precaución, ya que al prestamista también le interesa mantener una buena relación con el deudor y garantizar la recuperación de su inversión.

Es posible que el acreedor, ante el incumplimiento de pactosno exige el cumplimiento de las sanciones impuestas, concediendo un Tasa de exención, que se trata de um instrumento por meio do qual o credor concede a dispensa, renúncia ou perdão pela quebra de certa cláusula pactuada anteriormente, ou a renegociação das limitações impostas à empresa ^[4].

Antes de firmar un contrato de financiación, ambas partes deben considerar detenidamente las pactos y su posible impacto en la situación financiera del deudor. Es importante tener una idea clara de estos términos para asegurarse de que las partes comprenden y aceptan las obligaciones establecidas. Además, es importante tener en cuenta el momento de la negociación del pactos y los riesgos de variaciones en el escenario macroeconómico, con el fin de evitar el incumplimiento de las obligaciones asumidas debido a variaciones externas ajenas a la voluntad del deudor.

Incluso destaca, la posibilidad de renegociación entre acreedor y deudor en caso de que se produzca un cambio estratégico en la empresa que requiera un mayor apalancamiento (y, en consecuencia, ya no pueda cumplir con el pactos assumidos ^[5]. É cotidiana a renegociação das referidas obrigações: em média, contratos de financiamento firmados com companhias abertas são renegociados a cada nove meses ^[6].

En resumen pactos Los instrumentos financieros son herramientas importantes para proteger tanto al acreedor como al deudor y garantizar la salud financiera a largo plazo de la empresa. Una cuidadosa evaluación y comprensión de los términos del pactos son fundamentales para garantizar una financiación equilibrada y satisfactoria.

Por: Álvaro Scarpellini Campos

Derecho Civil | Equipo CPDMA

[1] BTG Pactual consegue liminar para suspender R$ 1,2 bilhão da Americanas alegando o vencimento antecipado da dívida em razão da quebra das garantias contábeis firmadas;

[2] Utiliza-se como referência o seguinte trecho do pedido Tutela Cautelar em Caráter Antecedente ajuizado pela Americanas em 13/01/2023: “Em consequência, eventuais alterações poderão repercutir no grau de endividamento da empresa e no capital de giro mínimo, exigidos em contratos financeiros, inclusive internacionais, acarretando o descumprimento de cláusulas de “covenants financeiros” e “cross-default”, culminando no vencimento antecipado de dívidas da ordem de R$ 40 bilhões”- Processo nº 0803087-20.2023.8.19.0001, 4ª Vara Cível Empresarial da Comarca do Rio de Janeiro/RJ;

[3] Glitz, Frederico (2018): Covenants em Contratos de Financiamento de Longo Prazo: Uma Perspectiva Jurídica. p. 1386.

[4] Glitz, Frederico (2018): Covenants em Contratos de Financiamento de Longo Prazo: Uma Perspectiva Jurídica. p. 1385.

[5] Sobre a renegociação de covenants: “Vem aí a temporada de quebra de covenants” por Manuela Tecchio.

[6] Albanez, Tatiana (2020): Panorama dos covenants em contratos de dívida de empresas listadas na B3.  p. 17. FGV EAESP.